节日期间,很多商家都会抓住机会,使出浑身解数,开展各种促销。其中,花样繁多的“中大奖”活动是最常见的。但是,有些所谓的“中大奖”实际上是开设赌场,是触犯了《刑法》的犯罪行为。作为普通老百姓,可能最初会因为有利可图而陷入赌博。今天,我们就由一个案件入手,探讨涉赌案件与正常商业抽奖行为、诈骗行

　　为以及一般娱乐活动有哪些区别,给大家提个醒。

　　案情回放

　　央广网河南分网消息 38岁的乔某是唐河县的农民,通过赌博认识了26岁的新野县施庵镇农民张丽丽(化名),两人很快就确立了男女朋友的关系。2013年年初,也就是农历蛇年的年底,张丽丽找到乔某说自己怀孕了,需要挣些钱。为此,她已经联系到了一个“懂行”的商丘人孟某,可以一起大赚一笔,让乔某一起到新野县新店铺镇去组织“猜谜语中大奖”的活动。乔某见有钱可赚,便同意了。

　　他们先是在新店铺镇租下了一个茶馆,然后象征性地摆出一些茶叶。孟某负责开奖,张丽丽和她找来的田某负责收钱,乔某负责维持秩序。以“买茶叶猜谜语中大奖”的名义,向到场的赌徒们发放一张购买茶叶用的“茶叶单”。事前由孟某在一张纸上随机写出一个1至24之间的数字,然后封入信封。参赌人员在印有“1光明”“2银玉”等24个“谜语答案”选项的“茶叶单”中作出选择。参赌人员一次最多可以选择12个数字的连续区间,也可以一次选择8个数字、6个数字和3个数字的较小的连续区间。如果参赌人员猜中了预选的数字,庄家就会根据其选择连续区间的大小给予2到7倍的赔付;如果没有猜中,那么“购买茶叶”的钱则会被庄家没收。

　　用这种方法,每天开奖20到30次,不到半个月,一伙人就赚到了2.8万余元。到了2014年春节,也就是农历马年的正月初一,乔某等人就迫不及待地准备趁着春节的好时机再次把“茶馆”开起来。但很快,他们就听说来他们茶馆的程某因输钱太多,把自己家的牛都卖了,并且以“抽老千”为由举报了他们。害怕惹出麻烦的他们就转移到了新野县溧河铺镇,用同样的方法继续组织赌博。但这次还没开始几天,公安机关就将他们抓获(张丽丽在逃)。

　　判决结果

　　2015年2月10日,新野县人民法院认定被告人乔某、孟某、田某的行为已构成开设赌场罪,判处乔某有期徒刑二年零六个月,缓刑三年,并处罚金1万元;判处孟某有期徒刑一年零十个月,缓刑二年,并处罚金1万元;判处田某有期徒刑一年,缓刑一年,并处罚金5000元。

　　综合评析

　　很多人都有这样的经历:在车站、茶馆、商店甚至学校附近,经常有很多人聚在一起,参与一些所谓的“买东西中大奖”、“猜谜语中大奖”等活动。有的是正常的商业活动,有的是诈骗行为,有的则是在开设赌场。其实我国法律对有奖销售、诈骗、赌博以及人民群众日常一般娱乐活动有明确的界定。本案中,乔某一伙人经事前预谋,人员分工明确、组织周密,以营利为目的,召集不特定人参与赌博,并从中抽头获利。虽然他们刻意地采用“买茶叶猜谜语中大奖”有奖销售的模式进行掩饰,但实质上还是开设赌场。那么,在此类案件的办理过程中,应该怎样具体认定呢?承办本案的新野县人民法院法官何霞结合本案作出了以下阐释:

　　商业抽奖与赌博的区别

　　首先两者的目的是不同的,抽奖式有奖销售的直接目的是吸引消费者购买其商品或者服务,取得竞争优势。

　　商家单单从抽奖活动中并不获利,而是为了借此提高自己商品的销量和名气。《反不正当竞争法》第十三条对有奖销售作了反向规定:“经营者不得从事下列有奖销售:(一)采用谎称有奖或者故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售;(二)利用有奖销售的手段推销质次价高的商品;(三)抽奖式的有奖销售,最高奖的金额超过五千元。”而本案中的行为人实际上是借有奖销售之名行赌博之实,其利润的取得靠的是庄家抽成,而不是通过加大商品销量来获利。乔某一伙人自始至终都没有销售出一盒茶叶,他们发放“茶叶单”、“谜语单”等是典型的以合法形式掩盖非法目的的行为。

　　诈骗与赌博的区别

　　诈骗罪是指以非法占有为目的,用虚构事实或者隐瞒真相的方法,骗取数额较大的公私财物的行为。其关键在“骗”上,行为人在赌博时通过一些道具或者暗自串通(也就是采取“抽老千”的行为)获取被害人财物的,才可以被认定为诈骗。而赌博则是单纯地凭借一些偶然的概率来决定输赢,庄家们是通过自己拥有大概率的优势,通过抽成来获利。本案中乔某一伙通过猜数字的方法进行赌博,庄家天然地具有概率上的优势,其利润也是从每一局的赌资中抽成。虽然报案人程某称自己是因为乔某等人“抽老千”才

　　输掉了大量的钱,并变卖了自己的牛,但公安机关在侦查中并没有获得乔某一伙人在赌局中作弊的证据,所以法院最终并没有认定其为诈骗罪。

　　赌博罪与一般娱乐活动的区别

　　《刑法》第三百零三条规定:“以营利为目的,聚众赌博或者以赌博为业的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金。开设赌场的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处罚金;情节严重的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金。”是否“以营利为目的”是区别罪与非罪的关键,实践中主要是看行为人是否从赌博活动中抽头获利,以及抽利的多少,主观上是营利还是娱乐消遣,参与人员是不特定的人还是亲戚、朋友。因此,三五朋友亲戚聚在一起,为了娱乐消遣而打打麻将,以少量金钱作为输赢的筹码是不会被认定为犯罪行为的。

　　赌场易滋生其他危害行为

　　由于一些人不能正确地区分清楚一般娱乐活动与赌博,往往对赌博犯罪的危害性认识不够。赌博犯罪是一种具有严重社会危害性的犯罪,除了赌博本身会造成参赌者财产受损外,伴随着赌场而滋生的其他行为也具有很强的社会危害性。其中最明显的一个危害就是高利贷。本案中乔某一伙最初在新店铺镇开设赌场期间,赌场中就混迹了很多放高利贷者,伺机寻找赌徒放贷,通过提前扣去利息的方式赚取高额的利润。到公安机关报案的程某就是因为输钱太多,又借了高利贷,无奈之下才卖掉了自己的耕牛。同时,围绕赌博行为又常常会引发“抽老千”等诈骗行为,庄家有时故意透露“谜底”来调整赌局的押注情况,让少数人获利,套取大多数人的钱财。